Ettevõtlusvabadus kehtib ka juhtorgani liikme suhtes

Esmalt mõistkem, et juhtorgani liige pole töötaja. Maksuõiguse mõttes saavad isikud tegutseda kas töötaja või ettevõtjana. Töölepinguseadus seab töösuhte tingimuseks töötaja allumise tööandja juhtimisele ja kontrollile. Juhtorgani liige ei saa alluda äriühingule, mida ta ise juhib ja esindab. Äriühingu juhatuse ja nõukogu liikmete tegevust juhivad liikmed ise, st nad on iseseisvad. Juhatuse liikme alluvus- ja töösuhte puudumist on selgelt kinnitanud Euroopa Kohus.

Ettevõtlusvabadus. Kuna juhtorgani liige pole töötaja, ei saa talle keelata FIEks registreerimist. Euroopa Kohus on kinnitanud juhatuse liikme õigust tegutseda FIEna. Juhtorgani liikmel on põhiseaduslik ettevõtlusvabadus. See vabadus annab isikule õiguse valida oma ettevõtlusvorm (FIE, OÜ, AS, SIA, UAB). Põhiseadus nõuab, et ettevõtlusvabaduse piirangud peavad olema sätestatud seadusega.

Seadus ei keela osutada juhtimisteenuseid äriühingule teisest äriühingust. Vastupidi, siirdehinna regulatsioon nõuab, tulumaksu ähvardusel, et juhtimisteenuste eest seotud isikule maksaks teenuse saaja (harilikult tütarühing) teenuse osutajale (harilikult emaühing) turuhinda. Juhtimisteenused ühelt juriidiliselt isikult teisele on täiesti võimalikud; kui aga seadus maksustaks teenuse ostmise juhtorgani liikme ühingult teisiti kui emaühingult, oleks see diskrimineerimine.

Juhtimine on teenus. Juhtorgani liikme tegevus on seega tavaline ettevõtlus. Mitmel maal võibki juhtorgani liige olla ka äriühing (meil saab juriidiline isik olla juhtorgani liige täis- ja usaldusühingus). Riigikohus on selgitanud, et äriühingu tegevusel on ettevõtluse tunnused ka siis, kui see osutab teenust vaid ühele kliendile. Ka juhtimisteenust osutava ettevõtte klientide arvu vähesus ei välista seega ettevõtlust.

Isikliku vastutuse vältimissoov on piisav põhjendus piiratud vastutusega äriühingu kaudu tegutsemiseks piiramatu vastutusega FIE asemel. Juhtorgani liige on ettevõtja, kel ettevõtlusvabadus laseb otsustada, kas osutada teenust FIEna või äriühingu kaudu.